Recentment s’ha fet pública una resolució vinculant de la Direcció General de Tributs (“DGT”) de 12 d’abril de 2023 (número de consulta V0863-23) que corregeix el criteri sostingut per la DGT en una resolució vinculant de 12 d’agost de 2021 (número de consulta V2265-21) en acceptar que aplica l’exempció de l’article 21 de la Llei 27/2014 reguladora de l’Impost sobre Societats al rendiment positiu derivat de la transmissió d’una societat que, malgrat no arribar a realitzar una activitat econòmica, sí que ha realitzat les actuacions preparatòries per a la mateixa, no podent per tant qualificar-se aquest tipus de societat com a entitat patrimonial, especialment quan més de la meitat dels seus actius no estiguin representats ni per valors ni constitueixin actius no afectes a una activitat econòmica, pel simple fet de no haver cristal·litzat l’activitat econòmica pretendida.
La qüestió prové del fet que l’article esmentat 21 exclou, en el seu apartat 5.a), de l’exempció del 95% sobre el rendiment positiu derivat de la transmissió d’una societat el supòsit en què la societat transmesa qualifiqui com a “entitat patrimonial”.
La “patrimonialitat” d’una societat la regula l’apartat 2 de l’article 5 de la mateixa Llei en establir literalment “…/… s’entendrà per entitat patrimonial i que, per tant, no realitza una activitat econòmica, aquella en què més de la meitat del seu actiu estigui constituït per valors o no estigui afectat …/… a una activitat econòmica”. I és que no deixa de ser activitat econòmica el conjunt d’actuacions preparatòries de la pròpia activitat empresarial, tota vegada que, com la pròpia DGT admet explícitament, constitueixen un “anell de l’esmentada activitat comercial que ha determinat una seqüència d’actuacions clarament tendents a la producció o distribució de béns i serveis en el mercat”.
Per tant, considerem que aquesta recent resolució vinculant de la DGT és un encert que aporta seguretat jurídica, la qual no es donava -per absència de base legal- en la resolució vinculant V2265-21, ja que la definició d’entitat patrimonial no permet incardinació en la mateixa d’una societat que ha iniciat però no culminat una determinada activitat empresarial, ni es pot inventar la DGT supòsits als quals no apliqui l’exempció de l’article 21 diferents dels taxats en la Llei.
Finalment, afegir que, si bé la resolució de 2021 abordava un supòsit de societat transmesa en el sector d’energies renovables i la resolució de 2023 es refereix a una societat en el sector del joc, i concretament en el de màquines recreatives, considerem que l’encertada correcció de criteri de la DGT és aplicable a tot sector empresarial, ja que la qüestió de fons no està condicionada pel tipus d’empresa sinó pel fet que no és entitat patrimonial la societat que encara no ha desenvolupat l’activitat econòmica que constitueix el seu objecte social però sí que ha adoptat decisions i realitzat gestions amb aquesta finalitat, sempre i quan la majoria del seu actiu no el representin valors ni actius no afectés a activitats econòmiques.
